El pacto de socios

El papel que no obliga a nadie

Lo primero que hay que saber de un pacto de socios es lo que no es. No es una norma de la sociedad. Es un contrato entre personas. El artículo 29 de la Ley de Sociedades de Capital lo dice en una línea: los pactos reservados entre socios no son oponibles a la sociedad.

Traducido a lo que pasa en una junta. Julián firmó que votaría a favor de vender. Llega el día y vota que no. Su voto se cuenta, y el acuerdo sale o no sale según los votos reales. Marta no puede pedir que se anule: lo que puede es reclamarle a Julián lo que le ha costado.

Elevarlo a escritura pública no cambia eso. Da fecha cierta y prueba, que no es poco, y nada más.

De ahí sale la regla que ordena el módulo entero. Lo que tiene que funcionar contra alguien que no firmó va a los estatutos. Lo que solo tiene que obligar entre los dos, al pacto.

El arrastre está en la frontera, y por eso se discute. En el pacto obliga a quien lo firmó, y en cuanto entra alguien nuevo se cae. Por eso se sube a estatutos, o se exige que quien compre se adhiera al pacto.

Un pacto no se lee de arriba abajo: se lee en dos columnas. La pregunta de cada cláusula es contra quién tiene que funcionar. Si la respuesta es «contra un tercero», el pacto es el sitio equivocado.

El calendario que nadie firma a tiempo

Vesting es una palabra fea para una idea sencilla: las participaciones se ganan trabajando, no firmando. Se reparten el primer día, sí, pero con una condición pegada. Si te vas antes de tiempo, el otro te recompra la parte que no llegaste a ganar.

Son dos piezas, y una tercera que casi nadie mira.

• El calendario. Cuánto tarda en ganarse todo. Cuatro años es la costumbre, y es costumbre, no ley.
• El cliff. Un mínimo de permanencia por debajo del cual no se gana nada. Un año es la costumbre. Es todo o nada: el mes 11 te vas con cero, el 12 te vas con la cuarta parte.
• El precio de recompra. A cuánto se paga lo no consolidado. Aquí está el dinero, y el módulo entero gira sobre esto.

Y el vesting se firma sobre las participaciones de los dos, no solo sobre las del que llegó después. Si Marta no consolida, Marta se puede ir sin coste. Un vesting de una sola cara es un contrato de trabajo disfrazado.

Las tres salidas, y quién manda en cada una

Un socio se va de tres maneras. Las tres se pactan por separado.

Se va él. Consolida lo que consolidó y el resto se recompra. La diferencia entre buen saliente y mal saliente es el precio: valor razonable o valor nominal. La lista de qué es cada cosa se escribe entera, sin «circunstancias análogas».

Lo echan. Aquí manda la ley. El artículo 350 permite excluir al socio que incumpla voluntariamente una prestación accesoria. Por eso la dedicación tiene que estar en los estatutos y no solo en el pacto. Pero el artículo 352.2 pone el freno: con un 25% o más, y si el socio no se conforma, hace falta resolución judicial firme. Con dos socios al 50%, eso es un pleito.

Se muere. Sin nada pactado, sus participaciones van a sus herederos y entran como socios. Marta se encuentra de socios a gente que no eligió. Los estatutos pueden reconocer un derecho de adquisición sobre las del fallecido, y es de las primeras cosas que se ponen.

Y hay una cuarta salida que no depende de nadie. Si la sociedad gana dinero y no se reparte dividendo, el artículo 348 bis deja separarse al socio que hizo constar su protesta. Es dispositivo. Los estatutos lo pueden quitar, y casi siempre lo quitan.

El empate, que la ley resuelve cerrando

Cincuenta y cincuenta parece justo y no lo es. No es que sea injusto: es que no decide. Con dos socios al 50% y nada pactado, cualquier desacuerdo empata y la sociedad se para.

La ley tiene respuesta, y conviene conocerla antes de elegir el reparto. El artículo 363.1.d) hace causa de disolución la paralización de los órganos sociales cuando resulte imposible su funcionamiento. El empate se resuelve cerrando la empresa.

Hay tres salidas y ninguna es gratis.

1. No empatar. 51 y 49. Es lo más barato y lo que más cuesta decir en voz alta el primer día.
2. Un tercero que desempate. Un administrador independiente, o un experto nombrado de antemano para asuntos tasados.
3. Una cláusula de salida. La ruleta rusa es la más conocida y la que más engaña. Se mira con números en el ejercicio 3.

Lo que no sirve es exigir unanimidad. El artículo 200 deja reforzar mayorías sin llegar a la unanimidad. Y aunque se pudiera, la unanimidad no rompe un empate. Lo hace permanente.

Ese 51% tampoco compra tanto, y conviene saber qué compra. Con el 51% no se llega a los dos tercios del artículo 199.b), que es lo que pide excluir a un socio. Compra que la sociedad no se pare. No compra mandar en todo.

El reparto no se elige por lo que parece justo el primer día. Se elige por lo que pasa el día que no os pongáis de acuerdo, que es el único día en que el reparto significa algo.

El modelo formal: el calendario en una línea

Con P participaciones asignadas, D meses de calendario, C meses de cliff y m meses trabajados:

consolidado(m) = 0                          si m < C
consolidado(m) = ⌊ P × mín(m, D) / D ⌋      si m ≥ C

El suelo de la división es porque las participaciones no se parten. Se trunca siempre hacia abajo, y el resto queda sin consolidar.

Con Julián, P = 10.000, D = 48, C = 12 y m = 14:

consolidado(14) = ⌊ 10.000 × 14 / 48 ⌋ = ⌊ 2.916,67 ⌋ = 2.916
no consolidado  = 10.000 − 2.916 = 7.084

Y aquí están las dos bases, que es donde se equivoca todo el mundo. 2.916 son el 29,16% de lo de Julián, y son el 14,58% de la sociedad, porque la sociedad tiene 20.000 participaciones y no 10.000. La segunda es la que reparte dinero. Es la misma trampa de base que enseña el nivel de sobre qué base va un porcentaje.

La tabla entera, con la sociedad en 57.600 € y la participación en 2,88 €:

El salto del mes 11 al 12 es el cliff. De cero a 7.200 € en treinta días trabajados, y es brutal a propósito. Por eso se avisa por escrito y en voz alta.

La cuenta que cambia el módulo entero

Ahora la pregunta que casi nunca se hace. ¿Cuánto recupera Marta de verdad con el vesting?

Con recompra a nominal, que es el precio de mal saliente:

Sin pacto, Julián se lleva      20.000 × 0,50 × 2,88 = 28.800,00 €
Con pacto se lleva               2.916 × 2,88        =  8.398,08 €
Marta paga por recomprar         7.084 × 1,00        =  7.084,00 €
Valor recuperado por Marta   28.800 − 8.398,08 − 7.084 = 13.317,92 €

Ahora el mismo pacto, el mismo calendario, el mismo cliff. Y una sola palabra cambiada: la recompra va a valor razonable.

Marta paga por recomprar         7.084 × 2,88        = 20.401,92 €
Valor recuperado por Marta   28.800 − 8.398,08 − 20.401,92 =      0,00 €

Cero. Ni un euro, y no es casualidad del mes 14. Sale cero en cualquier mes, porque lo que Julián deja de llevarse es exactamente lo que Marta paga por quitárselo.

El vesting no es el calendario. Es el precio. El calendario dice cuántas participaciones se mueven. El precio dice cuánto cuesta moverlas. Un pacto con un calendario impecable y recompra a valor razonable no protege de nada.

Dicho de otra manera: el vesting traslada valor del que se va al que se queda. Y el tamaño del traslado sale de una resta.

recuperado = (valor razonable − precio de recompra) × no consolidadas
           = (2,88 − 1,00) × 7.084 = 13.317,92 €

Da lo mismo por el otro camino, y por eso se puede comprobar. Con un precio intermedio del 50%, 1,44 € por participación, el recuperado baja a 10.200,96 €.

El pacto costó unos 1.500 € de abogado. La salida del mes 14 recuperó 13.317,92 €. Son 8,9 veces el coste, en el escenario más pequeño que se puede montar. Y el vesting es una cláusula de las siete u ocho que lleva dentro.

Cuando alguien te enseñe un pacto, no leas primero el calendario. Lee el precio de recompra. El calendario es la coreografía; el precio es el dinero.

Por qué esto no se firma nunca

Porque el día que los dos están de acuerdo, el pacto parece un gasto y una desconfianza. Y el día que hace falta, ninguno firma nada que le perjudique. La única ventana es la primera, cuando no hay nada que repartir y todo es hipotético.

Eso no es una intuición. Wasserman midió repartos de fundadores y encontró lo mismo: los que se cierran rápido y a partes iguales dan más conflicto después. Rápido y fácil el primer día, caro cuando uno de los dos se cansa.

Simulador: el reloj del vesting

Empieza con el caso de Julián: 48 meses, cliff de 12, se va el mes 14, sociedad de 57.600 € y recompra a 1,00 €. Mueve primero el mes del 11 al 12 y mira saltar el escalón. Después haz lo único que de verdad enseña esta pantalla: sube el precio de recompra hasta el tope. Lo que recupera Marta se va a cero sin que el calendario se haya tocado.

✍️ Ejercicios resueltos

Ejercicio 1 — Qué se lleva Julián, y qué habría pasado un mes antes. Julián se va el mes 14 de un vesting de 48 meses con cliff de 12. Calcula lo que consolida, lo que le cuesta a Marta recomprar el resto a valor nominal y lo que recupera neto. Repite la cuenta con la salida en el mes 11 y compara.

Ejercicio 2 — El mismo pacto con el precio cambiado. Repite el ejercicio 1 con una sola diferencia: la recompra de lo no consolidado va a valor razonable en vez de a nominal. Calcula lo que recupera Marta y explica el resultado.

Ejercicio 3 — La ruleta rusa, y por qué no es neutral. Marta y Julián están al 50% y no se ponen de acuerdo en nada. El pacto lleva una cláusula de ruleta rusa. Marta pone precio al 50% de Julián: 28.800 €, la mitad exacta del valor de la sociedad. Analiza el mecanismo y di si protege a los dos por igual.

Lo que hay que preguntar antes de firmar

Seis preguntas. Si alguna no tiene respuesta por escrito, todavía no hay pacto.

1. ¿Qué calendario y qué cliff, y valen para los dos o solo para uno?
2. ¿A qué precio se recompra lo no consolidado, y quién decide si soy buen o mal saliente?
3. ¿Hay arrastre? ¿Hay acompañamiento? ¿Están los dos o solo el que le conviene al otro?
4. ¿Qué pasa si empatamos, y qué pasa si uno se muere?
5. ¿Qué está en estatutos y qué está solo en el pacto?
6. ¿Quién puede firmar en nombre de la sociedad él solo?

Y la séptima, que no es una pregunta. Esto lo revisa un abogado mercantil antes de firmarlo. Aquí se explica de dónde sale cada cifra y por qué existe cada cláusula. Redactar una que un registrador inscriba y un juez aplique es otro oficio.